Операции по сдаче имущества в аренду на постоянной основе являются доходами от реализации и должны облагаться налогом на пользователей автодорог.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
кассационной инстанции по проверке законности и
обоснованности решений (определений, постановлений)
арбитражных судов, вступивших в законную силу
от 8 января 2002 г. Дело N КА-А40/7866-01

(извлечение)
Индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, Берг Олег Викторович обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Министерству по налогам и сборам Российской Федерации о признании недействительными подпункта "б" п. 7 Инструкции Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" и п. 33.5 Инструкции МНС России от 04.04.2000 N 59 о порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды, в части, предусматривающей взыскание НДС и налога на пользователей автодорог с суммы получаемой арендной платы.
Решением от 20.09.2001 Арбитражный суд г. Москвы отклонил исковые требования истца, поскольку подпункт "б" п. 7 Инструкции Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 не нарушал права истца; п. 33.5 Инструкции МНС России от 04.04.2000 N 59 соответствует Налоговому кодексу Российской Федерации.
В апелляционной инстанции решение суда не проверялось.
Законность и обоснованность судебного акта проверяется в порядке ст. 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой истца, в которой он ссылается на нарушение норм гражданского законодательства.
Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, индивидуальный предприниматель, осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, Берг О.В. получил свидетельство о государственной регистрации 05.04.2000, в то время, как Инструкция Госналогслужбы России от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" утратила силу в соответствии с Приказом МНС России N БГ-3-03/77 от 06.03.2001, в связи с чем суд пришел к правомерному выводу о том, что положения названной Инструкции не могли нарушать права истца в момент предЪявления им 12.07.2001 настоящего иска, так как утратили силу.
Поскольку индивидуальные предприниматели были признаны плательщиками налога на добавленную стоимость с введением в действие части второй Налогового кодекса РФ с 01.01.2001, до этого момента положения настоящей Инструкции также не могли нарушать права истца.
Каких-либо доказательств нарушения прав истца путем применения данной Инструкции в период с 01.01.2001 до 06.03.2001 последним не представлено.
Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
Настоящим Кодексом дано понятие услуги, которой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).
В связи с этим суд правомерно при принятии решения использовал не понятие услуги, используемое в Гражданском кодексе Российской Федерации, а соответствующее понятие, содержащееся в Налоговом кодексе Российской Федерации.
Поскольку действие по предоставлению помещения в аренду не имеет материального выражения, право на использование этого помещения реализуется в процессе пользования помещением, суд пришел к обоснованному выводу о том, что для целей налогообложения аренда является услугой.
В соответствии со ст. 5 Закона Российской Федерации "О дорожных фондах в Российской Федерации" обЪектом обложения налогом на пользователей автомобильных дорог является выручка от реализации продукции( работ, услуг).
Этому положению Закона и Налоговому кодексу РФ соответствует п. 33.5 Инструкции о порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды, принятой МНС России 04.04.2000, согласно которому выручка от реализации услуг по предоставлению в аренду имущества, подлежит налогообложению на общих основаниях.
Суд кассационной инстанции исходит также из того, что в п. 3 ст. 39 НК РФ содержится исчерпывающий перечень операций, не являющихся реализацией товаров, работ, услуг, в который не включены операции по сдаче имущества в аренду.
Не признаются реализацией товаров (работ, услуг) иные операции в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (подпункт 9 п. 3 ст. 39 Кодекса). Однако Кодексом не предусмотрено, что операции по предоставлению имущества в аренду не признаются реализацией услуг.
Суд кассационной инстанции учитывает также аналогичный порядок расчета налоговых баз налога на добавленную стоимость и налога на пользователей автомобильных дорог, исчисляемых в соответствии с п. 2 ст. 153 НК РФ и ст. 5 Закона РФ "О дорожных фондах в Российской Федерации" с выручки от реализации товаров (работ, услуг).
При этом в п. 1 ст. 149 НК РФ сдача помещений в аренду признается услугой.
Аналогичный вывод содержится в решении Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.99 N ГКПИ 98-808, 809 в отношении услуг по сдаче в аренду имущества при налогообложении НДС.
При таких обстоятельствах оснований к отмене решения суда не имеется.
Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 171, 173 - 175, 177 АПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение от 20.09.2001 по делу N А40-26331/01-98-289 Арбитражного суда г. Москвы оставить без изменения, а кассационную жалобу индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, Берга Олега Викторовича - без удовлетворения.

Выписка из
Методических рекомендаций по применению
главы 25 "Налог на прибыль организаций"
части второй Налогового кодекса Российской Федерации,
утвержденных приказом МНС России от 26.02.02 N БГ-3-02/98

Статья 250.
В целях главы 25 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы, не указанные в статье 249 НК РФ.
1. Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным от долевого участия в других организациях, определяются с учетом положений статьи 275 НК РФ.
2. По доходам от операций купли-продажи иностранной валюты (кроме банков) следует иметь в виду, что согласно пункту 3 статьи 39 НК РФ осуществление операций, связанных с обращением иностранной валюты, с 1 января 1999 года не признается реализацией товаров (работ, услуг).
При этом доходом от продажи (покупки) иностранной валюты признается положительная (отрицательная) разница между курсом продажи (курсом покупки) и официальным курсом иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленным Центральным банком Российской Федерации на дату совершения сделки продажи (покупки) иностранной валюты.
Особенности определения доходов банков от этих операций устанавливаются статьей 290 НК РФ.
3. За нарушения договорных обязательств договором в соответствии со статьей 330 ГК РФ может быть предусмотрена уплата должником кредитору неустойки (штрафа, пени). Неустойка (штраф, пеня) и убытки (определение убытков дано в статье 15 ГК РФ) могут быть уплачены (возмещены) добровольно либо взысканы в судебном порядке.
Порядок налогового учета отдельных видов внереализационных доходов определяется с учетом статьи 317 НК РФ.
4. В составе внереализационных доходов отражаются доходы от сдачи имущества в аренду (субаренду), если сдача имущества в аренду не является предметом основной деятельности организации.
Для организаций, предоставляющих на постоянной основе за плату во временное пользование и (или) временное владение и пользование имущество и (или) исключительные права, возникающие из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности, доходами от реализации считаются доходы, связанные с этой деятельностью, то есть такие доходы отражаются в соответствии с положениями статьи 249 НК РФ.
В соответствии со статьей 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией признается возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.
Согласно статье 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
Статьей 779 ГК РФ определено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Верховный Суд Российской Федерации в Решении от 24.02.1999 N ГКПИ 98-808, 809 сделал вывод, что закрепленная в статье 779 НК РФ норма фактически не исключает возможности распространения правил, касающихся договора возмездного оказания услуг, и на отношения, вытекающие из договора аренды имущества.
Следовательно, в случае, когда одним из видов деятельности организации является предоставление имущества в аренду (субаренду), данный вид деятельности для целей налогообложения следует рассматривать как оказание услуг организацией.
При этом следует учитывать, что, если организации операции по передаче имущества в аренду (субаренду) осуществляют на постоянной основе, то доходы от таких операций учитываются в соответствии со статьей 249 НК РФ, а если операции по передаче имущества в аренду носят разовый характер, то доходы от таких операций учитываются в составе внереализационных доходов.