Не забудьте пригласить нотариуса

В мае текущего года был принят федеральный закон о внесении изменений в положения Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) о юридических лицах[1].

Закон предусматривает изменение российского корпоративного законодательства и в большей своей части вступил в действие с 1 сентября 2014 года.

Изменение корпоративного законодательства нашей страны привнесло ряд нововведений в вопросах, связанных с регулированием деятельности юридических лиц. Одним из таких изменений явилось новое для России требование при проведении общих собраний акционеров или участников обществ подтверждать (удостоверять) состав  лиц, которые приняли участие в таких собраниях. Кроме того, также установлено требование подтверждать и сам факт принятия проведенным собранием решения.

Указанная норма закреплена в новой для Гражданского кодекса Российской Федерации норме пункта 3 статьи 67.1, регулирующей порядок управления и контроля в хозяйственных обществах.

Требование распространяется только на хозяйственные общества. Напомним, что согласно новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации к хозяйственным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

В зависимости от формы хозяйственного общества (ООО или АО) разделяются и условия (порядок) рассматриваемого подтверждения: законом установлены отдельные требования для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ. Причем, в отношении последних они также разняться в зависимости от типа (статуса) акционерного общества – публичное оно или непубличное.

Подтверждение состава участников, принимающих участие в общем собрании, и решения, принятого на нем, в обществе с ограниченной ответственностью

Общества, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью (ООО), чтобы удостоверить присутствующих на собрании лиц и подтвердить факт принятия проведенным собранием решения, должны пригласить нотариуса.

Надо отметить, что участие нотариуса повлечет для Общества, созданного в форме ООО, финансовые затраты, ведь его услуги потребуют оплаты. Кроме того, в этом случае не всегда решение удастся принять оперативно, ведь с нотариусом необходимо договариваться предварительно, ориентируясь, при этом, также  и на его расписание.

Однако, закон предусмотрел для общества, созданного в форме ООО, возможность избежать указанных денежных расходов.

Альтернативу нотариального удостоверения общество, созданное в форме ООО, может установить самостоятельно, используя два варианта, указанные в законе (п.п3 п.3 ст.67.1).

Во-первых, непосредственно на самом собрании, общество, созданное в форме ООО, может рассмотреть в числе вопросов повестки дня вопрос о способе подтверждения состава участников и принятого на нем решения. Например, таким способом может явиться подписание протокола проведенного собрания всеми участниками, принявшими в нем участие.

Однако, останавливаясь на данном варианте, на наш взгляд, стоит обратить внимание на следующее. Решение собрания участников по вопросу о способе подтверждения состава участников и принятого решения, согласно положениям пп.3 п.3 ст. 67.1 ГК РФ, должно быть принято единогласно. При этом, остается не понятным, относительно какого числа участников следует устанавливать единогласие – относительно участников, принявших участие в собрании, или относительно участников, существующих в данном обществе?

Во-вторых, общество, созданное в форме ООО, может урегулировать вопрос о подтверждении состава участников и принятого на собрании решения в своем уставе. Для этого обществу потребуется провести мероприятие по внесению изменений в устав и представить сведения об этих изменении государственному регистратору для внесения соответствующей информации в Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГРЮЛ).

И в случае с первым вариантом и в случае со вторым вариантом, общество, созданное в форме ООО, может установить любой из способов подтверждения состава участников и принятого решения, не противоречащий закону. Сам закон в их числе называет следующие (п.п.3 п.3 ст.67.1 ГК РФ):

  • подписание протокола всеми участниками собрания,
  • подписание протокола частью участников собрания,
  • подтверждение с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения.

Перечень  указанных способов не является исчерпывающим. Общество вправе изобрести какой-либо иной способ удостоверения. Единственным условием при этом является не противоречие (соответствие) такого способа закону.

Говоря о способах подтверждения состава участников и принятого решения в отношении собраний, проводимых обществами, созданными в форме ООО, необходимо отметить, что Федеральная нотариальная палата подготовила для нотариусов практическое пособие об условиях и порядке нотариального удостоверения данных фактов[2]. В указанном документе подробно описано, как, при каких условиях нотариус осуществляет рассматриваемое нотариальное действие, в каких случаях отказывает в его совершении и что является результатом совершения нотариусом данного действия.

Подтверждение состава акционеров, принимающих участие в общем собрании, и решения, принятого на нем, в акционерном обществе

Требования к акционерным обществам, в свою очередь, различаются в зависимости от статуса (типа) акционерного общества – публичное оно или непубличное.

Непубличное акционерное общество также как и общество, созданное в форме ООО, имеет возможность воспользоваться услугами нотариуса.

Второй возможностью непубличного акционерного общества является удостоверение силами регистратора – лица, которое осуществляет в отношении данного общества ведение реестра акционеров и выполняет функции счетной комиссии.

Здесь надо отметить, что удостоверение состава акционеров, принимающих участие в общем собрании, и факта принятие ими решения силами регистратора является единственным вариантом соблюдения требований пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации для публичного акционерного общества. Указанное общество не вправе прибегать к услугам нотариуса с целью соблюсти требования рассматриваемой нормы.

В настоящее время все еще существуют акционерные общества, которые ведут реестр акционеров самостоятельно. Однако следует обратить внимание, что в 2013 году был принят закон, обязывающий акционерные общества до 1 октября 2014 года передать ведение реестра профессиональному участнику рынка ценных бумаг, имеющих соответствующую лицензию[3]. Неисполнение данной обязанность повлечет для обществ риск привлечения к административной ответственности - незаконное ведение реестра владельцев ценных бумаг их эмитентом (часть 2 статьи 15.22 Кодекса об административных правонарушениях).

Итак, в отличие от общества, созданного в форме ООО, акционерные общества при обеспечении соблюдения требований пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации в обязательном порядке должны прибегать к помощи третьих лиц – к услугам профессионального участника рынка ценных бумаг, являющегося держателем реестра данного акционерного общества (регистратора). Повторимся, что непубличное акционерное общество также вправе привлечь, из числа указанных третьих лиц, нотариуса.

Согласно разъяснениям, опубликованным Банком России[4], задача, которую поставил перед хозяйственными обществами законодатель в пункте 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, в отношении акционерных обществ в полном объеме закрывается регистратором, выполняющим функции счетной комиссией. Согласно пункту 4 статьи 56 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования. Банк России отмечает, что подтверждение состава участников общего собрания и принятого на нем решения осуществляется регистратором путем осуществления им на проводимом обществом общем собрании функций счетной комиссии.


[1] Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

[2] Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии

[3] Федеральный закон от 02.07.2013 N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"

[4] Письмо Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"